CONTRATOS EN EL SECTOR DE LOS SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS

Prólogo
Introducción

Capítulo primero
Los conceptos: servicio público y servicio público domiciliario
I. Origen y evolución del concepto "servicio público"
A. La Escuela de Burdeos
B. La jurisprudencia francesa sobre los servicios públicos
1. Fallo Blanco del 18 de febrero de 1873 (Tribunal de Conflictos)
2. Fallo Terrier de 6 de febrero de 1903 (Consejo de Estado)
3. Fallo Feutry del 29 de febrero de 1908 (Tribunal de Conflictos)
4. Otros fallos de importancia
C. Crisis del concepto clásico de servicio público
D. La nueva tendencia del servicio público
E. Los servicios públicos en Colombia
1. Evolución en Colombia a partir de la Constitución de 1886
2. Colombia a partir de la Constitución 1991: entre la garantía de la libertad económica privada y la intervención del Estado en la economía
a. Libertad económica e iniciativa privada
b. La intervención del Estado en la Economía
3. Las características del servicio público en Colombia
a. Los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del Estado
b. La prestación de los servicios públicos a los habitantes del territorio debe ser eficiente
c. Los servicios públicos tendrán el régimen jurídico que fije la ley
d. La regulación, control y vigilancia se encuentra en cabeza del Estado
e. Eliminación de las barreras de entrada
f. Concepto Constitucional de servicio público
g. Definiciones legales de servicios públicos
II. La interrelación de los conceptos servicio público y función administrativa
III. Concepto de función administrativa y los criterios para determinarla
A Su definición a partir de los postulados Constitucionales
B. Criterios para determinar la función administrativa
1. Función administrativa desde el punto de vista orgánico o subjetivo
2. La función administrativa desde el punto de vista funcional u objetivo
3. La función administrativa desde el punto de vista de las prerrogativas públicas (puissance publique)
4. Aplicación en Colombia de los criterios que determinan la función administrativa
IV. La relación entre los conceptos servicio público y la función administrativa
A. Las entidades prestadoras de servicios públicos y la función administrativa
B. Jurisprudencia sobre las relaciones entre los Servicios Públicos y la función administrativa
1. Jurisprudencia acerca del servicio público como función administrativa
2. Jurisprudencia que diferencia los conceptos servicio público y función administrativa. Tesis mixtas en el campo de los servicios públicos
3. Los servicios públicos como función administrativa. ¿Un nuevo retorno?
V. El concepto de Servicio Público Domiciliario
A. Aspectos constitucionales del servicio público domiciliario
B. Concepto de servicio público domiciliario
VI. Los servicios públicos domiciliarios según la Ley 142 de 1994
VII. Ámbito de aplicación de la Ley 142 de 1994
A. Los servicios públicos domiciliarios
B. A las actividades complementarias a los servicios públicos
C. Las entidades prestadoras de servicios públicos
VIII. Transformación en el sector de los servicios públicos
IX. Entidades que prestan los servicios públicos
A. Las empresas de servicios públicos
1. Empresa de servicios públicos oficial
2. Empresa de servicios públicos privada
3. Empresa de servicios públicos mixta
B. Las personas naturales o jurídicas que produzcan los bienes o servicios para ellas mismas, o como consecuencia o complemento de su actividad principal
C. Los municipios como operadores de servicios públicos
D. Las organizaciones autorizadas conforme a la Ley 142 para prestar los servicios en municipios menores, en áreas rurales y en zonas urbanas específicas
E. Entidades que venían prestando el servicio en el periodo de transición
F. Las empresas industriales y comerciales del Estado que resultaron de la aplicación del parágrafo 1º del artículo 17 de la Ley 142
X. El concepto de entidades oficiales prestadoras de servicios públicos domiciliarios

Capítulo segundo
El régimen contractual de las entidades prestadoras de servicios públicos para la adquisición de bienes, obras o servicios
I. La tipología de los contratos en el sector de los servicios públicos
II. Posibilidades negociales en el sector de los servicios públicos domiciliarios
A. Aspectos que se deben tener en cuenta para la prestación de los servicios públicos
B. Las formas negociales más comunes
III. Los contratos que celebran los prestadores de servicios públicos domiciliarios para la producción, transporte, distribución y comercialización de los bienes objeto del servicio
A. Marco general del régimen jurídico para este tipo de contratos
1. Un régimen general para todos los prestadores: derecho privado
2. Los contratos estatales especiales en la prestación de servicios públicos domiciliarios
3. Los actos administrativos, otro componente de derecho público en un régimen de derecho privado
B. El derecho común y las entidades prestadoras de servicios públicos
1. En cuanto a la selección del contratista
2. La aplicación del registro de proponentes
3. La aplicación del régimen de inhabilidades e incompatibilidades
4. En cuanto al perfeccionamiento del contrato
5. En cuanto a la tipología y las cláusulas contractuales
6. En cuanto a las obligaciones precontractuales
a. Negociaciones (contactos preliminares)
b. Oferta
c. La invitación a un concurso. La licitación
7. Los modos de extinción de las obligaciones
C. El juez del contrato
D. Modalidades de estos contratos
E. Contratos que deben celebrarse por el procedimiento de licitación
1. Los casos previstos en el artículo 35 de la Ley 142 de 1994
2. Las áreas exclusivas de servicios y los casos previstos en el artículo 40 de la Ley 142 de 1994 170
3. Los procedimientos que facilitan la concurrencia de oferentes
F. Contratos que deben contener cláusulas excepcionales
1. Las cláusulas excepcionales
a. Cláusula de terminación unilateral (art. 17 Ley 80 de 1993)
b. Cláusula de modificación unilateral (art. 16 Ley 80 de 1993)
c. Cláusula de interpretación unilateral (art. 15 Ley 80 de 1993)
d. Cláusula de caducidad
e. Reversión (art. 19 Ley 80 de 1993)
2. El caso de la cláusula penal y las multas
a. La cláusula penal
b. Las multas
c. Expedición de la Ley 1150 de 2007
3. Las cláusulas excepcionales en los servicios públicos domiciliarios
4. Casos en los cuales deben pactarse las cláusulas excepcionales por vía de disposición general
5. Casos en los cuales las cláusulas excepcionales pueden pactarse por solicitud de las entidades prestadoras de los servicios
6. Los efectos de pactar cláusulas excepcionales
7. El juez del contrato cuando se pactan las cláusulas a El fuero especial de atracción y los criterios de interpretación

Capítulo tercero
Contratos para la prestación del servicio público –Desde la vinculación de terceros y creación de empresas, hasta el contrato de servicios públicos–
I. Contratos para la constitución de las empresas de servicios públicos domiciliarios
A. El tipo de sociedad que debe constituirse
B. El régimen jurídico general aplicable a las empresas de servicios públicos
C. Las autorizaciones de las entidades públicas
D. La aplicación del artículo 18 de la Ley 142 de 1994
E. El número de socios
F. El nombre de la sociedad
G. El domicilio de la sociedad
H. Los aportes en la sociedad y el régimen de las acciones
I. La valoración de los aportes
J. Las autoridades societarias
K. La asamblea de socios
L. La junta directiva
M. La elección de los miembros de la junta directiva
N. Los organismos de control 199
1. Superintendencia de Servicios Públicos 199
2. Control disciplinario
a. Las empresas de servicios públicos oficiales
b. Las empresas de servicios públicos mixtas
c. Las empresas de servicios públicos privadas
3. Control fiscal. Contralorías
4. Control interno
5. Control ciudadano
a. La extinción de la sociedad
II. Reglas contractuales especiales que aplican las empresas de servicios públicos
III. Contratos a través de los cuales las entidades territoriales y las entidades oficiales buscan la vinculación de terceros en la gestión de los servicios públicos domiciliarios
A. El parágrafo del artículo 31 de la Ley 142 de 1994
B. Los contratos de concesión para la utilización de recursos naturales
1. Contrato de concesión para la explotación del agua
2. Concesión del espectro electromagnético
C. El contrato de concesión o similares que realizan las entidades oficiales •
D. El contrato de administración
E. Contratos que permiten a los terceros la expansión de la red
F Los contratos de conexión e interconexión
G. Régimen jurídico
IV. El contrato de servicios públicos
A. Definición del contrato de servicios públicos
B. Régimen legal del contrato de servicios públicos domiciliarios
C. Características del contrato de servicios públicos
1. Contrato bilateral
2. Contrato oneroso
3. Contratos reales, consensuales y solemnes
4. Contratos libremente discutidos o de adhesión
5. Contrato de condiciones uniformes
D. Partes del contrato de servicios públicos
1. Entidad proveedora de servicios públicos
2. El suscriptor o el usuario
E. Clausulas no válidas

Consideraciones finales
Bibliografía
El Autor

Como lo sostuvimos en la primera edición de este texto, el tema de los servicios públicos domiciliarios se ha constituido en uno de los de mayor trascendencia en las relaciones económicas y sociales y por ello, se es hoy un desafío para el desarrollo actual del derecho. La necesidad de procurar mejores condiciones de vida de los administrados y la notoria incidencia de los servicios sobre el desarrollo de la sociedad nos lleva a concluir que ellos son un factor esencial para satisfacer las necesidades propias de una vida digna, aspiración de cualquier país en desarrollo.

Sin servicios públicos adecuados no será posible que los colombianos participemos del bienestar del desarrollo, como tampoco que el país pueda incursionar en condiciones de alta competitividad en el escenario de la apertura y de la globalización. La cobertura y la calidad del agua potable, del saneamiento básico, de la energía eléctrica y el gas combustible son servicios hoy esenciales para que una sociedad pueda en realidad predicarse desarrollada. Tanto por el bienestar social que representan, cómo por ser el soporte básico del desarrollo comercial e industrial de cualquier sociedad.

Los esfuerzos tanto legislativos como jurisprudenciales de hoy, nos llevan a concluir que es necesario elaborar una teoría a partir de la cual se desarrolle una doctrina propia del sector; es por eso que hemos emprendido la tarea de hacer un análisis detallado del tema del régimen contractual aplicable a estos servicios, en el cual pretendemos examinar las diferentes modalidades de contratos que se celebran en el sector, las características propias de cada una de las modalidades de los contratos, el juez competente para dirimir los conflictos y las posibilidades que hoy se han abierto para que las entidades territoriales busquen incorporar a particulares en la gestión de los servicios.